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律师如何看公司关联交易问题

来源:网络   作者:未知  时间:2015-09-19

  关联交易在符合一定条件的情形是允许存在的。那么公司存在的关联交易要符合哪些条件?必须对关联交易进行信息披露,做到交易价格和条件公允等。而律师应该要做哪些工作?

  新三板对关联交易的认定和要求

  《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》第三十一条规定:挂牌公司的关联交易,是指挂牌公司与关联方之间发生的转移资源或者 义务的事项。《深圳证券交易所股票上市规则》第10.1.1条规定,关联交易是指在上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者义务 的事项。故关联交易的定义是指公司或是其附属公司与在本公司直接或间接占有权益、存在利害关系的关联方之间所进行的交易。

  关联交易与普通交易之间的重大区别在于前者是发生在具有特定关联关系的当事人之间的交易。关联方包括自然人和法人,主要指公司的发起人、主要股东、董事、监事、高级行政管理人员及这些人员的家属和其所控股的公司。

  (1)如何认定为关联交易

  《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则(试行)》第三十二条规定:挂牌公司的关联方及关联关系包括《企业会计准则第36号-关联方披 露》规定的情形,以及挂牌公司、主办券商或全国股份转让系统公司根据实质重于形式原则认定的情形。对于关联方的认定,目前股转公司的审核态度是公司关联方 根据公司法和会计准则确定即可,可不参考IPO标准。

  (2)监管部门要求

  关联交易在符合一定条件的情形是允许存在的,监管部门对于公司关联交易的基本态度是减少和规范。公司存在的关联交易必须符合以下条件:

  A.实体上应符合市场化的定价和运作要求,做到交易价格和条件公允;

  B.在程序上必须严格遵循公司章程和相应制度的规定;

  C.在数量和质量上不能影响到公司的独立性;

  D.必须对关联交易进行信息披露。

  (3)律师工作

  总结上述监管部门要求,主要是关联交易价格必须公允,公司不应通过关联交易制造或转移利润。对于关联方占用公司资金,必须及时清理欠款并不得发生新的欠款。律师应该熟悉这些原则,并为企业提供相应的服务:

  A.为企业进行股改时起草《关联交易制度》,内容包括但不限于关联交易的定义和认定、审核权限、表决和回避、信息披露和定价机制;

  B.按照监管部门的要求,在起草股份公司《章程》时中加入关联交易的相关内容,包括但不限于关联交易的定义和认定、审核权限、决策制度、股东大会和董事会的审议、表决和回避内容和程序、信息披露内容和程序;

  C.挂牌前为股份公司制作《控股股东、实际控制人关于减少及规范关联交易的承诺函》;

  D.法律意见书中对关联交易情况进行披露和发表意见,同时督促公司对关联交易情况进行信息披露。3、解决方案

  对公司确实存在关联交易的情况,应该对此进行处理并解决。公司在挂牌上市前,需根据自身情况采取以下方法处理关联交易事项,以便顺利实现挂牌:

  (1)主体非关联化。主要方法有:将产生关联交易的公司股权转让给非关联方,对关联交易涉及的事项进行重组和并购,对已经停止经营、未实际经营或者其存在可能对拟挂牌公司造成障碍或不良影响的关联企业进行清算和注销,设立子公司完成原来关联方的业务等;

  (2)业务非关联化。即购买发生关联交易所对应的资产和渠道等资源,并纳入公司的业务运营体系;

  (3)程序合法化。即严格按公司章程和公司制度对关联交易进行审批和表决;

  (4)价格公允。即准备足够的证据证明交易的价格遵循市场定价机制;

  (5)信息披露规范。严格遵守信息披露的规范,对近两年一期的关联交易情况进行披露,具体如下:

  A.根据交易的性质和频率,按经常性和偶发性因素,分类披露关联交易及其对财务状况和经营成果的影响;

  B.披露是否在公司章程中对关联交易决策权力和程序作了规定;

  C.披露关联交易是否履行了公司章程规定的程序,审议程序是否合法,及交易价格是否公允;

  D.关联方交易应当分别就关联方以及交易类型予以披露;

  E.披露拟采取的减少关联交易的措施。

  对于律师来说,只要发现有关联交易的情况,必须如实披露,在法律意见书中对此进行详细说明,并出具明确的法律意见。现在股转公司对信息披露的要求越来越严格,如果不进行如实披露,将受到严厉的处罚。


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